江西2021年度市場(chǎng)監(jiān)管“以案釋法”行政執(zhí)法典型案例
某公司發(fā)布違背社會(huì)良好風(fēng)尚廣告案
來(lái)源： 江西法制網(wǎng) | 日期： 2022年04月07日 | 制作： 何山 | 新聞熱線： 0791-86847195
檢索主題詞：違背社會(huì)良好風(fēng)尚廣告案
【案情簡(jiǎn)介】
當(dāng)事人為依法成立的從事白酒生產(chǎn)的有限責(zé)任公司，其生產(chǎn)的白酒名稱叫“AA酒”，因歷史悠久，在本省具有一定的知名度。2016年5月，當(dāng)事人注冊(cè)“AA酒”微信公眾號(hào)。2016年7月1日建黨95周年之際，當(dāng)事人在其“AA酒”微信公眾號(hào)發(fā)布了“喝AA酒，做好黨員”的廣告，該廣告包括含有“喝AA酒，做好黨員”廣告內(nèi)容的廣告推文，三幅突出使用“中國(guó)共產(chǎn)黨黨徽”標(biāo)志的廣告圖案。2020年4月27日，某市市場(chǎng)監(jiān)管局執(zhí)法人員檢查中發(fā)現(xiàn)該廣告行為涉嫌違法，予立案調(diào)查。調(diào)查期間，當(dāng)事人將該廣告從微信公眾號(hào)上刪除。
【調(diào)查與處理】
辦案機(jī)關(guān)認(rèn)為，當(dāng)事人的行為涉嫌違反了《中華人民共和國(guó)廣告法》第九條“廣告不得有下列情形：……（七）妨礙社會(huì)公共秩序或者違背社會(huì)良好風(fēng)尚”的規(guī)定。依據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十七條：“有下列行為之一的，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)責(zé)令停止發(fā)布廣告，對(duì)廣告主處二十萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng)；對(duì)廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)沒(méi)收廣告費(fèi)用，處二十萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、吊銷(xiāo)廣告發(fā)布登記證件：（一）發(fā)布有本法第九條、第十條規(guī)定的禁止情形的廣告的”的規(guī)定，責(zé)令當(dāng)事人停止發(fā)布違法廣告，予以罰款人民幣30萬(wàn)元處罰。
當(dāng)事人不服處罰決定，提起行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)維持了辦案機(jī)關(guān)的行政處罰決定。當(dāng)事人提取了行政訴訟，但在開(kāi)庭前主動(dòng)撤訴，并在法定期間內(nèi)履行了行政處罰決定。
【法律分析】
辦案過(guò)程中，當(dāng)事人與辦案機(jī)關(guān)就以下事項(xiàng)產(chǎn)生了爭(zhēng)議：1.該行政處罰是否有明確的法律依據(jù)；2.該行政處罰決定是否過(guò)罰相當(dāng)。
1.關(guān)于行政處罰的依據(jù)。當(dāng)事人認(rèn)為，行政處罰應(yīng)當(dāng)有明確的法律依據(jù)，根據(jù)《行政處罰法》（2009年版）第三條第二款：“沒(méi)有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無(wú)效”。廣告法第九條并未明確規(guī)定嚴(yán)禁使用或變相使用黨旗、黨徽，應(yīng)認(rèn)定處罰無(wú)依據(jù)。
辦案機(jī)關(guān)認(rèn)為，中國(guó)共產(chǎn)黨的黨旗黨徽是中國(guó)共產(chǎn)黨的象征和標(biāo)志。商業(yè)廣告屬于商業(yè)活動(dòng)內(nèi)容，在商業(yè)廣告中使用中國(guó)共產(chǎn)黨黨旗黨徽，有損中國(guó)共產(chǎn)黨的威嚴(yán)，在政治上容易產(chǎn)生消極、負(fù)面影響，對(duì)社會(huì)公共利益和公共秩序有不良影響。中共中央辦公廳1996年9月印發(fā)的《中國(guó)共產(chǎn)黨黨旗黨徽制作和使用的若干規(guī)定》第十條明確規(guī)定“黨旗黨徽及其圖案不得用作商標(biāo)和廣告”。雖然廣告法第九條第（七）項(xiàng)未明確列明妨礙社會(huì)公共秩序或者違背社會(huì)良好風(fēng)尚的廣告具體情形，但是國(guó)家工商總局商標(biāo)局和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)印發(fā)的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》第九條第（六）項(xiàng)規(guī)定，“與我國(guó)各黨派、政府機(jī)構(gòu)、社會(huì)團(tuán)體等單位或者組織的名稱、標(biāo)志相同或者近似的標(biāo)志”屬于“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚的或者有其他不良影響的”標(biāo)志，不得作為商標(biāo)標(biāo)志審查。因此，在商業(yè)廣告中使用中國(guó)共產(chǎn)黨黨旗黨徽，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《廣告法》第九條第（七）項(xiàng)禁止的“妨礙社會(huì)公共秩序或者違背社會(huì)良好風(fēng)尚”的情形，市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)應(yīng)當(dāng)依照《廣告法》第五十七條第（一）項(xiàng)的規(guī)定予以查處。
2.關(guān)于行政處罰是否適當(dāng)。當(dāng)事人認(rèn)為，行政處罰應(yīng)當(dāng)遵循過(guò)罰相當(dāng)原則，根據(jù)行政處罰法第四條第二款“設(shè)定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)”規(guī)定，即使當(dāng)事人存在違法行為，處罰明顯過(guò)重。
辦案機(jī)關(guān)認(rèn)為，按照《廣告法》的相關(guān)規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人相關(guān)違法行為的法定罰款幅度是20萬(wàn)元以上100萬(wàn)元以下，但是，當(dāng)事人發(fā)布廣告的平臺(tái)是其微信公眾號(hào)，雖然時(shí)間跨度從2016年7月至2020年4月，期間較長(zhǎng)，但廣告受眾面較窄，至案發(fā)期間閱讀量較少，且能夠及時(shí)整改，可以認(rèn)定符合《行政處罰法》（2009年版）第二十七條第（一）項(xiàng)“主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的”和第（四）項(xiàng)“其他依法從輕或者減輕行政處罰的”從輕情形，可予從輕處罰。參照《江西省市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)適用規(guī)則（試行）》第十一條第四款“從輕行政處罰是指在依法可以選擇的處罰各類(lèi)和處罰幅度內(nèi)，適用較輕、較少的處罰種類(lèi)或者較低的處罰幅度。其中，罰款的數(shù)額應(yīng)當(dāng)在最低限到最高限這一幅度中較低的30%部分”的規(guī)定，辦案機(jī)關(guān)作出責(zé)令當(dāng)事人停止發(fā)布違法廣告，罰款30萬(wàn)元的處罰已是從輕處罰，是恰當(dāng)?shù)摹?/p>
【典型意義】
2021年是中國(guó)共產(chǎn)黨成立100周年，商業(yè)廣告宣傳行為應(yīng)按照“廣告宣傳也要講導(dǎo)向”的要求，確保正確的政治方向和價(jià)值導(dǎo)向，堅(jiān)持政治效果、社會(huì)效果、法律效果相統(tǒng)一，確保商業(yè)營(yíng)銷(xiāo)活動(dòng)體現(xiàn)和傳播社會(huì)主義核心價(jià)值觀、公序良俗。
俗話說(shuō)“千里之堤潰于蟻穴”，一杯酒看似微小，卻可能成為瓦解黨員干部個(gè)人意志的精神毒藥，而由此帶來(lái)的工作作風(fēng)、黨風(fēng)政風(fēng)，甚至社會(huì)風(fēng)氣的敗壞，是不可估量的。違規(guī)飲酒、酒后失態(tài)不僅僅是作風(fēng)上的“小毛病”，而且是從嚴(yán)治黨、正風(fēng)肅紀(jì)的重點(diǎn)整治內(nèi)容，《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》就對(duì)于黨員喝酒后的不當(dāng)行為專門(mén)規(guī)定了處罰。本案中當(dāng)事人廣告宣傳內(nèi)容將“喝酒”與“做好黨員”聯(lián)系，這既與黨的八項(xiàng)規(guī)定相違背，同時(shí)也與嚴(yán)重?fù)p害了黨員形象，存在不良價(jià)值導(dǎo)向問(wèn)題；廣告圖案使用中國(guó)共產(chǎn)黨黨徽標(biāo)志進(jìn)行商業(yè)宣傳，與黨的紀(jì)律和國(guó)家的法律規(guī)定相悖，損害了中國(guó)共產(chǎn)黨的威嚴(yán)和形象。當(dāng)事人的行為妨礙社會(huì)公共秩序，違背社會(huì)良好風(fēng)尚，容易造成不良的社會(huì)影響和政治影響。類(lèi)似違法行為在商業(yè)營(yíng)銷(xiāo)過(guò)程中預(yù)計(jì)也還會(huì)出現(xiàn)，嚴(yán)厲查處該類(lèi)違法行為，對(duì)于切實(shí)維護(hù)良好的市場(chǎng)秩序，具有導(dǎo)向作用。
文/王琦 吳樹(shù)文
校對(duì)/王小明